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知識產權法律事務部Intellectual property legal affairs departmen
簽訂特許經營合同(加盟協議)的30個注意事項

本文通過30個方面,詳細分析簽訂特許經營合同時的注意事項!

一、相關規定

《商業特許經營管理條例》對特許經營合同如何簽訂作出了具體的規定:

第十一條 從事特許經營活動,特許人和被特許人應當采用書面形式訂立特許經營合同。

特許經營合同應當包括下列主要內容:

(一)特許人、被特許人的基本情況;

(二)特許經營的內容、期限;

(三)特許經營費用的種類、金額及其支付方式;

(四)經營指導、技術支持以及業務培訓等服務的具體內容和提供方式;

(五)產品或者服務的質量、標準要求和保證措施;

(六)產品或者服務的促銷與廣告宣傳;

(七)特許經營中的消費者權益保護和賠償責任的承擔;

(八)特許經營合同的變更、解除和終止;

(九)違約責任;

(十)爭議的解決方式;

(十一)特許人與被特許人約定的其他事項。

第十二條 特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定,被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內,可以單方解除合同。

第十三條 特許經營合同約定的特許經營期限應當不少于3年。但是,被特許人同意的除外。

特許人和被特許人續簽特許經營合同的,不適用前款規定。

第十四條 特許人應當向被特許人提供特許經營操作手冊,并按照約定的內容和方式為被特許人持續提供經營指導、技術支持、業務培訓等服務。

第十五條 特許經營的產品或者服務的質量、標準應當符合法律、行政法規和國家有關規定的要求。

第十六條 特許人要求被特許人在訂立特許經營合同前支付費用的,應當以書面形式向被特許人說明該部分費用的用途以及退還的條件、方式。

第十七條 特許人向被特許人收取的推廣、宣傳費用,應當按照合同約定的用途使用。推廣、宣傳費用的使用情況應當及時向被特許人披露。

特許人在推廣、宣傳活動中,不得有欺騙、誤導的行為,其發布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經營活動收益的內容。

第十八條 未經特許人同意,被特許人不得向他人轉讓特許經營權。

被特許人不得向他人泄露或者允許他人使用其所掌握的特許人的商業秘密。

二、特許經營合同簽約前,具體要注意的30個事項:

1、合同中應詳細列明特許者提供的服務項目

合同中要詳細說明特許者將對加盟店提供哪些服務項目,這些服務包括開業前的初始服務和開業后的后續服務。

初始服務:主要有選址、加盟店裝修、培訓、開店設備的購置、融資等。

后續服務:包括總部對加盟店活動實施有效,以幫助保持標準化和企業利潤;總部繼續進行操作方法的改進及革新并向加盟店傳授;總部進行市場調查研究并向加盟店傳送市場信息;總部開展集中統一的促銷與廣告活動;總部向加盟店提供集中采購的優惠貨源;總部專家向加盟店提供的管理咨詢服務等。合同中詳列這些服務項目,是對加盟店利益的一種法律保護。

2、關于加盟費用

一般包括加盟費、特許權使用費、廣告費及其他技術支持費用。

一般而言,不同的特許人其特許權使用費的計算比率通常都不一樣,計算比率所采用的基數(以銷售收入的一定比例,還是以銷售利潤的一定比例計算)也不統一。在簽約前被特許人應認真研究特許經營費的計算方法,避免因誤解引起日后的糾紛。

移動要注意特許經營的項目中有無隱藏不可預見的費用?

(1)加盟金到底包含那些項目?

(2)是否包括商標使用費?

(3)多少自備款可開始營業?

(4)是否須繳納定期的權利金或管理費?如何計算?如何給付?

(5)特許者是否提供技師和管理團隊?各是多少名?

(6)是否須繳納培訓費?怎么計算?

(7)是否必須加入合作廣告計劃?其費用如何分攤?特許者提供那些產品或促銷服務?

3、特許經營合同期限

(1)期限長短是否明確?

(2)期限是否和租期吻合?

(3)期滿后可否續約?

(4)續約有無條件?若有,條件為何?是否詳細列明?

關于特許合同的續展。此亦是應予關注的問題。俗語“兔死狗烹”,被特許人應當注意避免類似的情況發生。

4、關于授權范圍

包括授權區域、期間、權限等。

權限可分為獨占、排他、普通三個層次,權限遞減。另外,如果被特許人為地區總加盟商,則需明確相關市場之開發權及締約權、監管權及收益分配方式。

特許合同涉及的知識產權如商標、專利及著作權等的使用權限亦應在合同中明確。

5、 經營指導、培訓等輔助項目

至少應包括開業前指導、營業指導、培訓等。簽約時,應對特許人之上述輔助義務做出明示,比如具體指導事項、培訓內容及時間、相關費用的負擔、營業指導的經常性(頻率)等。

(1)特許者是否要求加盟者參加訓練課程?

(2)有無繼續教育及協助?

(3)是否持續的提供加盟單位員工訓練?

(4)是否要付費用?費用多少?如何計算?

6、 采購、供貨

(1)采購生產器具是否所有的物資都必須向特許者購買?其價格及條件是否合理?

(2)是否要求加盟者只能向特許者購買所需的物資?或只能向特許者指定的廠商購買?如有,其價格及條件是否合理?

應就品類、質量、價格等做約定,特別注意被特許人應具有采購權而非負擔采購義務。

就特殊商品,應取得獨占特許銷售權。

7、 廣告宣傳與促銷

特許人廣告投放的力度和質量,被特許人發布廣告的權限都應予以特別關注。

至于促銷權,也應爭取,因為這是自主經營權的重要內容,可在市場開發階段發揮較大作用。促銷權應明確促銷力度、特許人配合義務、促銷方式等。

(1)廣告是地區性或全國性?其費用支付方法?

(2)如地區性促銷是加盟者自理,特許者是否提供過去經驗,是否協助規劃的實施?

(3)特許者是否提供各種推廣促銷的材料、室內展示海報及文宣品等?有無另外收費?

(4)加盟者是否可自行策劃區域的促銷?如何取得特許者的同意?

8、加盟店的轉讓

加盟者可能會由于種種客觀原因而無法繼續經營加盟店,這就涉及加盟店轉讓或出售的問題,加盟店是否能轉讓、如何轉讓、轉讓給何種人等都必須列入合同中,以免將來發生糾紛。

也有些合同明確表明,假如加盟者要轉讓出售自己的企業,總部將有購買的優先權,或者有權選擇轉讓的對象。在這種情況下,一定要注意說明加盟店的轉讓價應以市場價為準。

(1)加盟者是否可轉賣門店資產?

(2)加盟者是否可在門店資產轉賣時,同時轉讓加盟合同?或特許者有義務與承買者簽訂新合同?

(3)特許者是否有權核準或拒絕轉賣,其權利是否合理?

(4)是否須付給特許者部分轉讓費?

9、加盟者生病或死忙

(1)合同是否直接由繼承人承接?

(2)合同是否由遺產管理人承接?

(3)合同者如長期失能,是否必須轉讓?

10、商圈保護

(1)合同有無授予獨占區域?

(2)獨占區域是否在營業額達到某種標準后隨即終止?

11、選擇地點

(1)特許者是否協助選擇地點?

(2)誰對地點的選擇作最后決定?

(3)裝修藍圖是否由特許者提供?

(4)有無定期重新裝潢及翻新的要求?

(5)如須申請更改建筑使用執照,誰負責提出申請及負擔期間費用?

(6)租約條款是否有約束?

12、財務協助

(1)特許者是否提供財務協助或協助尋找貸款?

(2)如果提供財務協助或貸款,其條件是否合理?

(3)特許者是否提供緩期付款的優惠?

(4)有無抵押?

13、限制營業范圍及販賣之物品?

(1)合同是否對所販賣物品的項目有所限制?

(2)限制是否合理?如販賣其他物品,有無須特許者同意的申請程序?

14、競業禁止

(1)是否限制加盟者在約滿或轉讓后,不得從事同類型的商業行為?

(2)如有,其期限及區域是否合理?

15、會計作業要求

(1)特許者是否提供薄記及會計服務?

(2)如有,是否額外收費?其收費是否合理?

16、客戶限制

(1)有無限制客戶對象?

(2)如超越授權的地區,有無懲罰條款?

17、通知條款

(1)若違約,特許者是否有義務以書面通知加盟者,是否有延期、更正的余地?

(2)其期間有多長?是否足夠?

18、特許者的優先承購權

(1)合同中有無明示何種情況下特許者可承購?

(2)其承購價格由誰評估?商譽及凈值是否列入考慮?

(3)加盟者求售時是否有義務先向特許者求售?

19、加盟者親自經營的要求

(1) 合同是否要求加盟者每日親自經營?

(2) 合同是否禁止加盟者維持其他職業?

20、 與第三人的債權債務

明確對外權利義務及經營風險劃分。

21、 關于債權債務問題

被特許人與特許人雖然是分別獨立的法人實體,但是由于特許經營活動的特殊性,之間往往存在各種債權債務關系,特別是由于供貨等關系,往往會導致特許人占壓被特許人資金的現象發生。這是被特許人應特別考慮的一個經濟問題。

22、店鋪

涉及到店鋪的設計、裝潢、更新及費用負擔等等環節。

23、關于更新

特許人掌握了新的技術、服務項目、特殊產品,以及新的商業模式等等,應主動與被特許人共享。

24、為了防止特許人在商業特許經營活動中超越其應有的權限而“濫用市場支配地位”,應該注意以下事項:

(1)防止特許經營合同出現個別條款強化特許人的優勢地位,如:沒有正當理由的被特許人數量限制;供貨數量的強制要求;沒有正當理由的降價促銷的限制;簽約后變更特許經營合同的內容;合同到期后,超越合理范圍的限制競爭義務等。這些不合理條款會使特許人獲得不當得利。

(2)防止特許經營合同整體上使特許人處于優勢地位,如:對所經營商品的限制及對經營方式的限制;對銷售額的特別規定;是否有權解約以及違約金的數額;合同期限等條款。

(3)關于銷售價格,由于特許人和被特許人經營的商品面向相同的消費群,實施相同的營銷戰略,因此特許人可以根據具體經營情況向被特許人提出建議銷售價格。但是,如果特許人對被特許人有不合理的價格限制條件的時候,就可能會出現限制銷售價格等不公平競爭現象的發生。在《反壟斷法》未及時出臺的背景下,這一問題也應引起足夠的重視。

25、終止合同及后果

合同一旦確立,就不能隨意撕毀或中途終止。但是,也有加盟雙方不遵守合同的事件發生。合同中應明確規定,任何一方違反協議到什么程度,另一方有權終止合同。當然,也應寫明違反協議的一方是否有機會彌補其過失,以避免合同終止的后果。

一般來說,合同終止后,加盟者不能再使用總部所有的貿易商標、名稱、各種標志和其它權利,在一定時期內也不得從事相類似的經營業務。

除了以上內容外,合同一般還包括地域的限制、營業時間的規定、營業秘密的遵守等內容。不同的行業、不同的企業,其合同內容都不盡相同。

(1)特許者是否有義務購買加盟者的生產器具、門店租約及其資產?價格如何確定?

(2)處理費用如何歸屬?

(3)處理期間多少?是否足夠?

26、關于違約金

特別是特許合同解除的違約金,應當關注。

在簽約前,應該了解清楚以下內容:在何種情況下可以解約,具體手續如何辦理;如果被特許人提出中途解約,是否需要支付解約金或賠償金;如果需要支付的話,如何計算;如果被特許人因經營不善而提出解約,是否仍需支付解約金等問題。

27、違約條款

(1)何種狀況視為違約?

(2)違約項目是否屬加盟者能力范圍所能控制的?

(3)其訂立項目與核實標準是否合理?

28、違約后果

(1)違約時,特許者采取何種方式因應?

(2)特許者是否可以直接取消該連鎖加盟契約?

(3)有無違約金條款?金額多少?如何計算?

29、仲裁

加盟雙方難免會發生一些沖突,解決沖突的方式用仲裁比較合適。仲裁實際是由雙方選擇的仲裁人進行的私下訴訟,它的優點在于整個程序是在私下進行的。為了節省時間和費用,雙方可以事先在合同中設定仲裁的規則,至于仲裁的時間可以根據當時發生沖突的情況而定。

在這里,選擇什么樣的人做仲裁人十分重要,如果仲裁人選擇不當,做出的決定不公平或不客觀,會使雙方或其中一方不滿意,最后反而會擴大矛盾,以致雙方走向法院。

30、訴訟管轄地

(1)特許者指定的訴訟管轄地是否為其總部所在地?

(2)是否考慮改為對加盟者較為有利的加盟店所在地?

以上內容僅供參考,為了保證特許經營項目能順利進行,建議在簽訂特許經營合同時委托專業特許經營律師起草、審查相關內容,控制法律風險。

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